为什么要坚持商标专用权的属地保护原则

来源：尚标知识产权    发布时间：2017-01-10 04:40:00　　浏览：5034

一、关于认定商标侵权行为的前提

《解答》第13条“造成相关公众的混淆、误认是构成侵犯注册商标专用权的前提”是这段解答的总纲，不仅指向第13条提出的问题，究其本意也指向所有的侵犯注册商标专用权的行为。

什么是“前提”?

一般说来，前提是指人们思考问题的前置条件。前置条件必须是客观存在的事实，而非人们的主观臆测。由前置条件出发，人们对与此前提相关联的客观事物进行检验、认识、判断和推理，以得出相应的结论。“造成相关公众的混淆、误认”能不能成为认定商标侵权行为的前置条件呢?笔者以为不能。这是因为：

第一，是否造成相关公众的混淆、误认是审判人员从前置条件出发，对注册商标和未注册商标使用状况之间相互关系所作出的判断，并不是前置条件本身。通常，审判人员根据审理查明的案件事实及其自身经验，判断行为人使用的商标与权利人的商标是否在相关公众中被混淆、误认，从而得出构成或者不构成侵犯注册商标专用权的结论。可见，这种判断所反映的是认识的过程而不是认识的起点。

第二，相关公众的混淆、误认并不能认为是确定的客观存在的事实。

我们知道，相关公众是一个群体概念，最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8条规定：“商标法所称相关公众，是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者。”至于这些公众是指哪些人，这些相关公众中有多少人造成了混淆和误认，有多少人没有造成混淆和误认，都是未知的不确定数。

在具体案件中，这些是无法有确凿的证据来证明其为客观事实的。为此，审判人员通过长期日积月累得到的知识、经验和掌握的案例是十分重要的。凭借知识、经验，按照“心证”原理审理案件，尽管具有主观意志的成份，仍然可以达到公平、公正的结果。但是，这种主观推定是不能成为认定商标侵权行为的前提的。

那么，认定侵犯注册商标专用权行为的“前提”是什么呢?是商标权的占有关系。在我国，商标基于注册产生如下受法律保护的权利：包括专有使用权、禁止权、许可使用权、转让权等内容。这些是经过法律确认的客观事实，理应成为思考和处理问题的前置条件，人们才有可能作出正确的认识、判断和推理。

因此，结合我国《商标法》第52条第(一)项规定：“未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”，显然，“未经商标注册人的许可”指的就是权利占有关系，这就是认定侵犯注册商标专用权行为的前置条件。任何人以任何方式侵入了注册商标权利人的权利范围，损害了商标权利人受法律所保护的某种利益，不管其行为在相关公众中是否发生混淆、误认，都构成侵犯注册商标专用权的行为。

事实上，有的侵犯注册商标专用权的行为并不一定以相关公众的混淆、误认的方式表现出来，如《商标法》第52条第(四)项规定“未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的”行为，与是否造成相关公众的混淆、误认完全没有关系。由于已更换注册商标的标识，只要更换后的商标与注册商标并不相同或者近似，就不可能造成相关公众的混淆和误认。

也就是说，更换者通过使用自己的商标已排除商标混淆的可能性，但我国《商标法》仍然认定这种行为属侵犯注册商标专用权的行为。由此可见，“造成相关公众的混淆、误认”不仅不能构成侵犯注册商标专用权行为的前提，而且也不是审查判断商标侵权行为的唯一标准，而只能是审查判断侵犯注册商标专用权的主要标准之一。

二、关于商标专用权的属地保护原则

从“造成相关公众的混淆、误认是构成侵犯注册商标专用权的前提”的观点出发，《解答》的作者在其后引入了“有权使用商标的人”这个概念。“有权使用商标的人”是怎样的人呢?

第一是境外的人，包括法人、自然人;

第二是在境外某国或某地区注册有商标，其商标与他人在中国注册的商标发生相同、近似的人;

第三是持境外注册的商标明确委托中国境内单位加工商品，用于外销出口而不在中国境内销售的人。毫无疑问，这里所指的商标的相同或者近似是指在同一种商品或者类似商品上的商标相同或者近似。

对这样的人发生这样的行为，《解答》认为：“受委托定牌加工的商品不在中国境内销售，不可能造成相关公众的混淆、误认，不应当认定构成侵权”。但是，这个观点有悖于商标专用权的属地保护原则。

商标专用权的属地原则是国际商标制度的普遍原则，无论是国际商标条约还是各国的商标法规莫不如此。

《商标国际注册马德里协定》规定的领土延伸申请，需要经过延伸国商标主管机关的批准才能生效，就是基于这一普遍的原则。商标专用权的属地原则包含了三个方面的内容：

一是商标专用权按属地原则取得;

二是商标专用权按属地原则保护;

三是在商标国际事务中，原属国注册被认为是基础注册。

商标专用权的属地保护原则简称商标专用权的属地保护，是指在一个国家或地区注册的商标，商标注册人就在该国或地区享有这个商标的排他使用权，有权禁止其他人在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。

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